Shell companies. Как избежать статуса подставной/фиктивной компании?

В декабре 2021 года Европейская Комиссия опубликовала проект Директивы Совета, который вносит поправки в Директиву 2011/16/ЕС. Директива предусматривает правила для предотвращения использования подставных компаний в целях оптимизации налогообложения.

Действия Европейской Комиссии были адекватной реакцией на злоупотребления лазеек в законе некоторыми предприятиями, а именно, некоторые компании направляют свои доходы на подставные организации, которые зарегистрированы в юрисдикциях с очень низким или вообще нулевым налогообложением. Это касается не только компаний, но и физических лиц. Физлица тоже часто используют подставные компании для защиты активов и недвижимости от налогов в стране своей резидентности, либо от страны, в которой находится недвижимое имущество. Как правило, такие организации не имеют значимого присутствия в стране регистрации.

Директива предлагает 2 категории мер: набор критериев для определения компании подставной и набор санкций, которые могут быть применимы, если компания будет признана подставной.

Для проверки будет введен, так называемый «The Minimum Substance Test», который будет разбит на 7 этапов.

1. Компании обязаны отчитываться если подпадают под нижеуказанные критерии:

• если более чем 75% от дохода компании приходит от деятельности, не связанной с продажей услуг/товаров или более чем 75% активов компании, составляет недвижимое имущество или другое имущество особо высокой стоимости.

• трансграничное участие, т.е. на сколько компания работает на международном рынке в действительности. Считается, что компания не прошла проверку, если компания получает большую часть своего дохода через операции, связанные с другой юрисдикцией, или передает этот доход другим компания расположенным за границей.

• полномочия по администрированию компании, ежедневные операции и принятие важных решений переданы на аутсорсинг.

Если компания соответствует вышеперечисленным критериям, то тогда такая компания считается высокорисковой и будет обязана пройти второй этап.

2. Отчетность

В годовой налоговой декларации должна быть раскрыта информация, которая подтверждает, что предприятие имеет минимальное присутствие в стране (substance) что включает наличие помещения для исключительного пользования предприятием, и активный банковский счет в Европейском Союзе и имеющее по крайней мере один квалифицированный директор, который является налоговым резидентом в юрисдикции или находится достаточно близко к предприятию.

Альтернативой местному директору может быть достаточное количество штатных сотрудников-резидентов, занятых в основной деятельности предприятия, приносящей доход.

3. Презумпция достаточного сабстенса и налоговые злоупотребления

На этом шаге налоговая служба принимает решение является ли компания фиктивной или нет.

Если требуемые критерии соблюдены (помещение, активный банковский счет в ЕС и квалифицированный директор (директора) или персонал, являющийся налоговым резидентом) и подкреплены соответствующими документами, то существует презумпция того, что компания не является фиктивной, однако, в случае если предоставленных документов будет недостаточно, налоговая служба имеет полное право признать компанию подставной/фиктивной.

Всё будет зависеть от убедительности предоставленных документов.

4. Обжалование

Если компания уличена в фиктивности, то такая компания имеет право на обжалование. Бремя доказывания лежит на компании и компании нужно навести конкретные факты и причины существования. В случае успешного обжалования, предприятие получает продление статуса на 5 лет (6, включительно с годом рассмотрения) и будет иметь этот статус при условии соблюдения юридических и фактических обстоятельств, которые ранее проверялись налоговой службой.

5. Освобождение из-за отсутствия налоговых мотивов

Некоторые компании могут не пройти проверку на первом этапе и не соответствовать критериям сабстенса на этапе 2, но тем не менее, такие компании могли быть созданы для реальной коммерческой деятельности и не создавать при этом налоговой выгоды, не иметь цели уклонения от уплаты налогов компанией или группой компаний в которую входит данная компания.

В таком случае, предприятие может запросить сертификат налоговой службы об освобождении из-за отсутствия налоговых мотивов. Данный сертификат будет действителен 5 лет (6, включительно с годом рассмотрения) и будет действителен при условии соблюдения юридических и фактических обстоятельств, которые ранее проверялись налоговой службой (как и на этапе 4).

6. Последствия

Если в результате вышеперечисленных проверок, компания получит статус Shell company (подставной/фиктивной компании), то её ждут следующие последствия:

• компания не сможет получить сертификат налогового резидента или же в таком сертификате будет указано примечание, что эта компания не может рассчитывать на применение соглашений об избегании двойного налогообложения.

• Компания будет иметь право работать и дальше по национальному законодательству страны регистрации компании. Однако, различные налоговые преимущества будут неприменимы.

7. Обмен информацией

Государства, на которые распространяется Директива будут быстро и обширно обмениваться информацией между государствами-участниками, имеющими связь с подставными компаниями в Европейском Союзе. С этой целью уже создана информационная система.

8. Штрафы

Штрафы будут взыматься по усмотрению государств-членов, но с примечанием, что штрафы должны быть эффективными, пропорциональными и имеющими сдерживающее воздействие.

Директива предлагает предусмотреть минимальный штраф в размере 5% от оборота предприятия.

Timeline

Как только Директива будет принята, государства-члены должны будут внести изменения в национальное законодательство до 30 июня 2023 года. Ожидается, что с 1 января 2024 года, Директива заработает в полной мере. Что ж, это довольно амбициозные сроки с учётом масштаба реформ.